关于不作为

黄韦伶网友提问：

关于不作为

优质答案：

一、不作为从字面意义上解释意味着人或其他主体，不做主动的身体动作或者其他主动行为。不作为概念的内涵在刑法和行政法、民法中有着相似的引进缘由，因此在使用上也有相似性。不作为是作为的反面，要探究不作为概念的意义，必须确定作为的内涵。

二、在刑法中作为义务的确立经历了三个阶段：第一，因果关系说；第二，违法性说；第三，构成要件说。因果关系又进一步发展为排他支配说：由于作为和不作为之间存在结构上的差别，即作为的场合，行为人主动设定或者引起了面向侵害法益的因果流程，而不作为的场合，行为人只是不参与先前已经存在的面向结果的因果流程，因此，为使二者等价，就必须消除它们之间在存在结构上的差别。但该因果关系学说解决了违反作为义务何以具有原因力，未解决为何具有作为义务的题目。

三、违法性说以为作为义务要在违法性要件上予以考察，违反作为义务决定不作为的违法性。但是这样会使在不作为犯罪的判定中，构成要件丧失违法性推定性能，进而使得不作为犯的实行性更加混乱。

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